根据《专利法》的相关规定,在外观设计专利侵权诉讼中,据以比对的应当是反映在专利文件中的外观设计图片或照片,但在诉讼实践中,出于对比方便的考虑,部分权利人亦会将自己按照专利设计制造的产品作为证据提交,希望在比对中起到直观的参考作用。相应的做法在专利行政确权案件中已被行政部门所认可,国家知识产权局制定的《专利侵权判定和假冒专利行为认定指南(试行)》第二编第一张2.1.1规定:“外观设计专利权的保护范围以外观设计图片或照片所示产品外观设计为准,当事人提供的专利产品实物或照片只能作为帮助理解外观设计的参考,不能作为确定外观设计保护范围的依据”。因此,在侵权诉讼中,应当允许权利人提交专利产品实物在比对时用于参考,需要注意的是:该专利产品实物只是帮助理解外观设计保护范围的参考,不能用于最终确定其保护范围。
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